试答司考四卷四题：合同的相对性

刘凤悦

四、（本题20分）
    案情 甲公司委派业务员张某去乙公司采购大蒜，张某持盖章空白合同书以及采购大蒜授权委托书前往。
    甲、乙公司于2010年3月1日签订大蒜买卖合同，约定由乙公司代办托运，货交承运人丙公司后即视为完成交付。大蒜总价款为100万元，货交丙公司后甲公司付50万元货款，货到甲公司后再付清余款50万元。双方还约定，甲公司向乙公司交付的50万元货款中包含定金20万元，如任何一方违约，需向守约方赔付违约金30万元。
    张某发现乙公司尚有部分绿豆要出售，认为时值绿豆销售旺季，遂于2010年3月1日擅自决定与乙公司再签订一份绿豆买卖合同，总价款为100万元，仍由乙公司代办托运，货交丙公司后即视为完成交付。其他条款与大蒜买卖合同的约定相同。
    2010年4月1日，乙公司按照约定将大蒜和绿豆交给丙公司，甲公司将50万元大蒜货款和50万元绿豆货款汇付给乙公司。按照托运合同，丙公司应在十天内将大蒜和绿豆运至甲公司。
    2010年4月5日，甲、丁公司签订以120万元价格转卖大蒜的合同。4月7日因大蒜价格大涨，甲公司又以150万元价格将大蒜卖给戊公司，并指示丙公司将大蒜运交戊公司。4月8日，丙公司运送大蒜过程中，因山洪暴发大蒜全部毁损。戊公司因未收到货物拒不付款，甲公司因未收到戊公司货款拒绝支付乙公司大蒜尾款50万元。
    后绿豆行情暴涨，丙公司以自己名义按130万元价格将绿豆转卖给不知情的己公司，并迅即交付，但尚未收取货款。甲公司得知后，拒绝追认丙公司行为，要求己公司返还绿豆。
    问题
    1．大蒜运至丙公司时，所有权归谁？为什么？
    2．甲公司与丁、戊公司签定的转卖大蒜的合同的效力如何？为什么？
    3．大蒜在运往戊公司途中毁损的风险由谁承担？为什么？
    4．甲公司能否以未收到戊公司的大蒜货款为由，拒绝向乙公司支付尾款？为什么？
    5．乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同时要求甲公司承担定金责任和违约金责任？为什么？
    6．甲公司与乙公司签订的绿豆买卖合同效力如何？为什么？
    7．丙公司将绿豆转卖给己公司的行为法律效力如何？为什么？
    8．甲公司是否有权要求己公司返还绿豆？为什么？

      答：1、所有权归甲。因为，甲与乙约定：大蒜交承运人丙，视为完成交付。

           2、合同都有效。因为合同是一种相对权，物权是绝对权。合同因为标的的特殊性，只能履行一个。不履行的承担违约责任。这就是“一物二卖、一女二嫁”。承担违约责任的前提是合同有效。

           3、大蒜的风险由甲公司承担。因为是甲公司的所有权人，运输途中，货物风险由所有人承担。

          4、甲公司不能拒绝向乙公司支付尾款。因为合同的相对性，甲不能以与戊公司的合同，戊公司未有履行，而对抗自己应该向乙公司付款的合同义务。

          5、乙公司不能同时要求甲公司承担定金和违约金责任。因为，合同法116条规定，当事人既规定违约金又约定定金的，可以选择承担违约金或者定金。

          6、甲公司与乙公司的绿豆合同有效，因为虽然张某无权代理签订合同，但是签订合同后，甲公司付款50万元买绿豆款，实际追认合同有效。

          7、丙公司转卖绿豆的行为无效，因为作为承运人丙公司，无绿豆处分权。

          8、甲公司无权要求己公司返还。因为己公司是在不知情的情况下买绿豆，是善意取得。甲公司只能要求丙公司赔偿。

刘凤悦

四、参考答案：

1．甲公司。因为大蒜是动产，除合同有特别约定外，以交付作为其所有权转移的标志。甲公司和乙公司约定，大蒜交给丙公司时视为完成交付，故此时甲公司是大蒜所有权人。

2．有效。大蒜在交付之前，甲公司仍有所有权，享有处分权，出卖人就同一标的物订立的多重买卖合同，合同的效力相互之间是不排斥的。

3．戊公司承担。在途货物的买卖，自买卖合同签订之日起，标的物意外毁损灭失的风险由买方承担。故大蒜毁损灭失的风险由买方戊公司承担。

4．不能。因为合同具有相对性，甲乙公司是大蒜购销合同的当事人，甲公司不能因为第三人戊公司的原因拒付尾款。

5．不能。因为甲公司和乙公司大蒜购销合同中既约定定金又约定违约金，乙公司只能选择适用违约金或者定金。

6．有效。因为甲公司通过向乙公司支付50万元绿豆货款的行为，表示其已对张某无权代理行为进行了追认。

7．无效。丙公司的转卖行为属无权处分（效力待定）行为，因为甲公司拒绝追认丙公司行为。

8．无权。因为己公司构成善意取得。